不良資產

商業金融 9547 259 2014-11-14

從我國立法實踐看,對何謂「良性」資產、何謂「不良」資產劃分並沒有統一的分類標準和方法。從總體上看,主要採用以風險、營利能力和變現能力為基礎的方法對資產進行分類。對於權屬明確、權利未受嚴重限制和侵害、具有營利能力和較強變現能力的資產作為優質資產,反之則為「不良資產」。

企業的不良資產是指企業尚未處理的資產淨損失和潛虧(資金)掛賬,以及按財務會計制度規定應提未提資產減值準備的各類有問題資產預計損失金額。

銀行的不良資產主要是指不良貸款,俗稱呆壞賬。也就是說,銀行發放的貸款不能按預先約定的期限、利率收回本金和利息。不良資產主要是指不良貸款,包括逾期貸款(貸款到期限未還的貸款)、呆滯貸款(逾期兩年以上的貸款)和呆帳貸款(需要核銷的收不回的貸款)三種情況。其他還包括房地產等不動產組合。

我國銀行對不良資產的劃分可分為兩個階段:

一是在1998年以前,各銀行業按財政部1988年在金融保險企業財務制度中的規定,即「四級分類」,俗稱「一逾兩呆」,也就是「逾期」、「呆滯」、「呆賬」。按這種方法提取的貸款損失準備金僅有普通呆賬準備金一種,為貸款總量的1%。

二是1998年以後,我國將資產分為「正常」、「關注」、「次級」、「可疑」、「損失」,即「五級分類」。1999年7月,央行下發了《中國人民銀行關於全面推行貸款五級分類工作的通知》及《貸款風險分類指導原則(試行)》。按照人民銀行的規定,現在通常提取的專項準備金比例為:關注2%、次級25%、可疑50%、損失100%。後三類為不良資產。

我們曾經把不良資產比喻成冰棍,意思是說不良資產要盡早出手,否則拿在手裡的時間越長就會像冰棍一樣化得越多,因此,我們建議通過多種方式合理處置不良資產。當然,不良資產的處置不應該僅僅停留在對資產本身的處置層面,筆者認為,解決不良資產問題絕不僅僅是如何處置不良資產的問題。最終消除不良資產的風險,必須消除產生不良資產的體制風險。

不良資產處置方式

資產處置是指通過綜合運用法律允許範圍內的一切手段和方法,對資產進行的價值變現和價值提升的活動。

資產處置的範圍按資產形態可劃分為:股權類資產、債權類資產和實物類資產;資產處置方式按資產變現分為終極處置和階段性處置。終極處置主要包括破產清算、拍賣、招標、協議轉讓、折扣變現等方式,階段性處置主要包括債轉股、債務重組、訴訟及訴訟保全、以資抵債、資產置換、企業重組、實物資產再投資完善、實物資產出租、實物資產投資等方式。

案例:某有限公司不良資產處置案例

某有限公司(簡稱某公司)成立於1993年6月,是隸屬於某國有授權經營單位的中外合資工業企業,主要生產工業設備。該企業作為債務人對債權人拖欠金額為500萬元。債權人委託本所律師向法院提起訴訟,查封了該公司廠房及辦公樓,並向法院申請強制執行,但因該辦公樓和生產車間無土地使用權證和房屋產權證,遲遲無法處理。

該企業已停產多年,廠房處於閒置狀態,房產未辦兩證和欠繳土地使用費一百餘萬元。債權人一致擬通過公開拍賣或尋找買主轉讓來處置其資產,有意購買者瞭解債務人的欠費問題和補辦兩證手續的複雜程度及難度,都放棄了購買意向。

為解決上述問題,經辦人員把目光聚焦到有經濟實力和有辦事能力的大戶上。一個偶然的機會,經辦人員獲悉,某民營企業欲在債務人所在地投資建廠,需較大的廠房,現正在物色廠址。獲知信息後,經辦人員認為某公司的資產與民營企業的要求接近,且民營企業的資金實力雄厚,如果能促成民營企業購買此辦公樓及生產車間,兩證的辦理可能會取得政府支持,同時,現金回收效果也會很好。

思路確定後,經辦人員會同債權人立即行動,通過多種渠道主動與民營企業取得聯繫,但是,民營企業卻只同意與某公司談判,不同意債權人參與談判,原因是債權人不是資產所有權人。在這種情況下,債權人和律師又與民營企業經過幾次接觸洽談,將債權人作為債權所有權擁有者的情況、資產已被法院查封的情況向民營企業做出說明,並取得法院的支持,解除民營企業購買房屋後辦理產權手續的後顧之憂。經過努力,終於進入正式談判程序。談判的焦點是:

1、產權過戶問題。由於該房產雖經法院查封,但產權所有人是某公司,同時,還缺少兩證,若要順利轉讓還需得到債務人、法院的配合,需要政府的支持,如果哪一方出現問題都會影響產權過戶;

2、轉讓價格問題。一是房產本身價格為多少;二是所欠土地使用費、水電費、采暖費、職工工資等費用怎麼辦;三是過戶的一切稅費由誰來承擔(當時國家減免產權過戶有關稅費的文件還沒有下發)。

3、付款與產權過戶的時間問題。

4、購房款付給誰的問題。

關於產權過戶問題,經辦人員代表債權人承諾向政府匯報,以取得有關部門支持,積極協助民營企業過戶,打消民營企業的顧慮。關於轉讓價格問題。經幾次與民營企業談判後,扣除各項欠費和過戶費用,民營企業堅持最多付給債權人750萬元,債權人堅持最低要900萬元,在僵持不下的情況下,雙方抓住了一個想買一個想賣的心裡,最終各自做了讓步,轉讓價格定為850萬元。關於付款和過戶時間問題,民營企業擔心款付後過不了戶,債權人擔心過戶後款到不了位,後經律師建議,採用了付款—過戶—再付款的形式,這對雙方都有了制約。關於款項付給誰的問題,為了保證款項早日到位,經辦人員開始想讓民營企業直接將款項付給債權人,但實際操作有問題,只能由民營企業付給債務人,債務人再付給債權人。為防止債務人挪用,三方約定在銀行設立專項共管帳戶,民營企業資金到位後,沒有債權人同意不得劃款,這樣,通過多種法律方式的運用,順利解決了涉及多項法律關係的不良資產處置。

不良資產處置法律風險及解決對策

不良資產由於種類繁多、涉及法律關係複雜,在進行處置時存在巨大法律風險。不良資產處置的法律風險,主要是指在不良資產處置工作中,由於工作疏忽或瀆職,將法律上應當主張的權利予以放棄,或者由於資產處置方案違反國家有關法律規定,導致資產處置出現法律障礙或漏洞,而給國家造成新的國有資產損失。

在不良資產處置工作中,客觀上存在產生法律風險的可能性。這是因為:第一,不良資產處置本身是一種複雜的法律關係,其中包含了許多不同的法律關係,如借貸法律關係、擔保法律關係、票據法律關係、房地產法律關係等等,對這些複雜法律關係的任何不正確判斷和疏忽閃失都可能構成一種法律風險。第二、根據國家有關法律規定,合同的有效無效依法只能是法院和仲裁機關認定,其他任何機關和個人都無權認定合同的有效或無效。也就是說,除法院和仲裁機關外,其他任何機關和個人(包括律師、法律專家、當事人自己)對合同的有效、無效作出的分析和判斷都只是咨詢性的和參考性的。而另一方面,在實際資產處置工作中,我們大量的不良資產處置不是通過法院和仲裁機關進行的,而是通過相互協商(如債務重組、以資抵債等)進行的,這樣資產處置本身就包含了產生法律風險的客觀可能性。由此可見,在資產處置工作中,資產處置的法律風險是客觀存在的。律師參與不良資產處置這項法律風險很大的工作的目的就在於在確保資產處置任務完成的前提下把這種法律風險降到最低。

舉例說明:就債權而言,一間企業可能擁有因買賣、借貸、聯營、合作等而產生的多筆債權,其中許多債權實際上已經收不回來了,但是從法律角度來看,他仍擁有完整的財產權,可依法向債務人主張全部債權,並且他的這種債權主張對資產處置工作的開展和資產回收率的高低有十分重大和直接的影響。如果在有合法抵押的情況下,儘管債務人可能已嚴重資不抵債,但由於債權人有抵押財產優先受償權,因而可能取得較高的資產回收率。又如在協商處置的情況下,假設協議折扣清償率不變,則債權額的高低對債權受償額的多少有直接影響。由此可見,依法主張債權是處置不良債權的基礎,並且它也以此為限向債務人主張權利。如果企業對依法享有的債權不予主張,那麼就是失職。

根據筆者的經驗,就不良資產處置中,應特別注意解決在債務追索和資產處置兩個方面的法律風險:

(一)債務追索

債務追索是債權人依法享有的向債務人追索債務的權利,它具體又包括主債權、從債權和債權人的其它權利三個方面。

1、主債權。是指依照法律規定債權人應當向債務人主張的權利。在實際工作中,一般來說,不良資產的主債權是比較清晰的。但也存在不明確的情況,如由於工作疏忽和對國家利息政策掌握不一致等方面的原因,債務人和債權人在債務本金和利息的計算上可能產生不一致。這就要求我們依法正確主張債權本金和利息。另外還有一種特殊情況,就是由於債務人合併、分立、重組等多方面的原因,債務人的法律主體可能發生了變化,如債務人被有關政府主管部門撤消而未進行清算,對此,應根據國家有關法律規定,將其主管部門或債務變更後的當事人作為償債主體進行追索。此外,我們向主債務人主張債權應當注意在法律規定的訴訟時效期間內主張權利,否則,就會失去法律的保護。

2、從債權。它具體又主要包括保證債權、抵押債權、質押債權三種,其中抵押債權和質押債權在債務追索中的法律性質相近。

所謂保證債權,是指設定了保證擔保,債權人可依法向保證人主張權利的一種債權。按照國家法律規定,保證人應當在合同約定的保證期限內依約承擔保證責任。否則,就構成違約,就要承擔相應的違約責任。據此:(一)我們應當在合同約定的保證期限內向保證人及時主張權利,否則,就會失去保證合同效力,就不能依法追究保證人的保證責任。(二)債權人應當在法律規定的訴訟時效期限內向保證人及時主張權利,否則,就會失去訴訟時效,就會得不到法律的保護。(三



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